Fondi dei clienti sul conto della piattaforma: cosa devono considerare giuridicamente i marketplace svizzeri

Chi, in qualità di marketplace svizzero, accetta fondi dei clienti su un proprio conto della piattaforma – anche solo temporaneamente –, detiene potenzialmente depositi del pubblico ai sensi della Legge sulle banche (LBCR). A partire da questo momento, si applicano gli obblighi di autorizzazione dell'Autorità federale di vigilanza sui mercati finanziari (FINMA) e gli obblighi di diligenza della Legge sul riciclaggio di denaro (LRD). L'alternativa normativamente più sicura per le PMI è un modello di split payment tramite un Payment Service Provider (PSP) autorizzato, in cui i fondi dei clienti non toccano mai il marketplace.

Questa guida spiega che cos'è un conto della piattaforma, perché periodi di detenzione brevi non costituiscono una carta bianca, dove corre il confine tra il flusso tecnico dei pagamenti e il flusso giuridico del denaro e quali alternative hanno le PMI svizzere.

1. Che cos'è un conto della piattaforma?

Per conto della piattaforma si intende un conto bancario intestato al gestore del marketplace su cui confluiscono i pagamenti degli acquirenti prima di essere inoltrati ai venditori effettivi. Il marketplace raccoglie i fondi, detrae la propria commissione e trasferisce periodicamente il resto ai singoli esercenti.

Questo modello è operativamente semplice: un'unica relazione bancaria, un unico regolamento. È proprio questa semplicità, tuttavia, a renderlo problematico dal punto di vista normativo. Perché non appena i fondi dei clienti si trovano – anche solo per poche ore – su un conto che non appartiene al beneficiario finale del pagamento, sorge una responsabilità giuridica nei confronti di tali fondi.

Il diritto svizzero utilizza a questo proposito un termine preciso: depositi del pubblico. E la loro accettazione è fondamentalmente consentita solo previa autorizzazione ai sensi dell'art. 1 cpv. 2 LBCR.

2. Perché «trattenere per breve tempo» non è automaticamente privo di problemi

Molti gestori di piattaforme sostengono di trattenere temporaneamente i fondi dei clienti solo per pochi giorni e di non essere quindi soggetti a regolamentazione. Questo presupposto è riduttivo.

L'eccezione dei 60 giorni e i suoi limiti

L'Ordinanza sulle banche (OBCR) prevede un'eccezione all'art. 5 cpv. 3 lett. c OBCR: i saldi attivi su conti clienti che servono unicamente al regolamento di operazioni dei clienti non sono considerati depositi, a condizione che non vengano corrisposti interessi e che il termine di regolamento di 60 giorni non venga superato.

Questa eccezione sembra calzante, ma va interpretata in modo restrittivo. Presuppone che i fondi servano esclusivamente al regolamento – non a un finanziamento ponte, non a titolo di garanzia, non come flusso di cassa operativo del marketplace. Non appena il marketplace utilizza i fondi, anche solo parzialmente, per scopi propri o sfrutta regolarmente al limite il termine di 60 giorni, l'eccezione decade.

Il problema dell'attività a titolo professionale

Inoltre, subentra la questione dell'attività a titolo professionale: non appena un marketplace accetta fondi di terzi in modo regolare e pianificato, agisce a titolo professionale ai sensi della LBCR. La Circolare FINMA 2008/3 «Depositi del pubblico presso non banche» concretizza tali criteri. La soglia per l'attività a titolo professionale è più bassa di quanto molte PMI presumano: di regola viene già raggiunta a partire da 20 depositanti o in caso di pubblicità volta ad accettare fondi.

3. Flusso di pagamento tecnico vs. flusso giuridico del denaro

Nella pratica, il flusso di pagamento tecnico e quello giuridico spesso differiscono radicalmente – ed è proprio qui che nascono i rischi normativi.

Flusso tecnico

Nel flusso tecnico, si tratta di come i dati e le istruzioni di pagamento fluiscono tra i sistemi: l'acquirente inserisce i propri dati di pagamento, l'API di pagamento elabora la transazione e il regolamento avviene su un conto di destinazione definito. Dal punto di vista tecnico, questo processo può essere strutturato a piacere.

Flusso giuridico del denaro

Il flusso giuridico del denaro si chiede invece: chi ha il potere di disposizione giuridica sui fondi e in quale momento? Se il denaro finisce prima sul conto del marketplace, il marketplace – indipendentemente da quanto stabilito dalle sue Condizioni Generali – dispone del potere di disposizione effettivo. Teoricamente potrebbe utilizzare i fondi in altro modo. Ed è proprio questo potere di disposizione a far scattare gli obblighi normativi.

Un esempio concreto: un marketplace per servizi artigianali incassa EUR 5’000 dai clienti. Tecnicamente tutto funziona tramite un'API. Ma il denaro rimane sul conto aziendale del marketplace per 14 giorni prima che l'artigiano venga pagato. In questi 14 giorni il marketplace detiene fondi di terzi, con tutte le conseguenze normative del caso.

4. Cosa sono i depositi del pubblico – e che cos'è l'autorizzazione FinTech?

Depositi del pubblico secondo la LBCR

Nel diritto svizzero per depositi del pubblico si intende: fondi accettati da un numero indeterminato di persone. L'art. 1 cpv. 2 LBCR vieta l'accettazione a titolo professionale di depositi del pubblico senza autorizzazione bancaria. Il termine comprende tutti i debiti nei confronti dei clienti, indipendentemente dal fatto che vengano definiti «credito», «wallet» o «conto fiduciario».

L'autorizzazione FinTech (art. 1b LBCR)

Dal 2019 esiste l'autorizzazione FinTech ai sensi dell'art. 1b LBCR. Essa consente l'accettazione a titolo professionale di depositi del pubblico fino a un massimo di EUR 100 milioni, a condizione che non vengano investiti né fruttino interessi. Gli istituti con autorizzazione FinTech sono soggetti alla vigilanza diretta della FINMA, devono essere costituiti come SA, società in accomandita per azioni o SAGL e avere la propria sede legale in Svizzera. Il capitale minimo è di EUR 300’000 o il 3% dei depositi accettati.

L'autorizzazione FinTech è stata creata per consentire a modelli di business innovativi un accesso regolamentato al mercato senza dover richiedere una licenza bancaria completa. Tuttavia, per un gestore di marketplace che desidera semplicemente elaborare pagamenti tra acquirenti e venditori, rappresenta nella maggior parte dei casi un onere sproporzionato.

L'eccezione della Sandbox

Per volumi molto ridotti esiste la cosiddetta eccezione della Sandbox (art. 6 cpv. 2 OBCR): chi accetta depositi del pubblico per un totale massimo di EUR 1 milione, non li investe né li remunera con interessi e informa per iscritto i depositanti dell'assenza di vigilanza da parte della FINMA e di garanzia dei depositi, non agisce a titolo professionale e non necessita di autorizzazione. Tuttavia, per la maggior parte dei marketplace con un volume di transazioni rilevante, questa soglia viene rapidamente superata.

Confronto: Soglie normative e autorizzazioni

5. Perché le PMI di solito non vogliono un'autorizzazione propria

Per la maggior parte delle PMI svizzere che gestiscono un marketplace, una propria autorizzazione FinTech o persino una licenza bancaria non è né realistica né sensata. I motivi sono molteplici:

Costi: Solo il capitale minimo per un'autorizzazione FinTech è pari a EUR 300’000. A ciò si aggiungono i costi per la procedura di autorizzazione (emolumenti FINMA, consulenti esterni, società di revisione), i costi di vigilanza correnti e la creazione di un'organizzazione di conformità. I costi complessivi realistici per il primo anno variano da EUR 500’000 a oltre EUR 1 milione.

Tempi: La procedura di autorizzazione presso la FINMA dura solitamente da sei a dodici mesi. Durante questo periodo il marketplace non può operare come pianificato.

Obblighi correnti: Un istituto autorizzato deve gestire un sistema di controllo interno (SCI), conferire un mandato a una società di revisione, riferire regolarmente alla FINMA e mantenere una gestione dei rischi: requisiti difficilmente sostenibili per un team di cinque o dieci persone.

Assoggettamento alla LRD: Oltre all'autorizzazione, l'accettazione di fondi di terzi comporta di norma l'assoggettamento alla Legge sul riciclaggio di denaro (LRD). Chi fornisce servizi di pagamento a titolo professionale è considerato un intermediario finanziario ai sensi dell'art. 2 cpv. 3 LRD e deve affiliarsi a un organismo di autodisciplina (OAD). L'adesione a un OAD, come il VQF, costa ad esempio circa EUR 2’000 di tassa di ammissione, oltre alle quote associative annuali e ai costi di audit. Gli obblighi di diligenza (KYC, documentazione, obblighi di segnalazione al MROS) comportano un ulteriore onere operativo.

Il punto centrale: un gestore di marketplace vuole facilitare le transazioni tra acquirenti e venditori e guadagnare una commissione su di esse. Per fare questo, nessuno dovrebbe dover creare una quasi-banca.

6. Alternativa: split payment tramite PSP

La soluzione normativamente più sicura per i marketplace svizzeri è un modello di split payment tramite un Payment Service Provider (PSP) autorizzato. Con lo split payment, il pagamento dell'acquirente viene suddiviso direttamente presso il PSP: la commissione della piattaforma va sul conto del marketplace, mentre l'importo rimanente confluisce direttamente al venditore. Il marketplace non tocca mai i fondi dei clienti in nessun momento.

Come funziona concretamente lo split payment?

Un esempio: su un marketplace di prodotti regionali, un cliente ordina merci per EUR 150. Il marketplace applica una commissione del 10%. Al momento del checkout, il cliente paga tramite il PSP. Quest'ultimo suddivide automaticamente il pagamento: EUR 15 vanno al marketplace (commissione), EUR 135 vanno direttamente all'esercente. Il denaro non transita mai su un conto del marketplace.

Inquadramento normativo

Poiché il marketplace non accetta fondi dei clienti, l'obbligo di autorizzazione ai sensi della LBCR di regola decade. Inoltre, con una corretta impostazione, in genere non vi è alcun assoggettamento alla LRD, poiché il marketplace non agisce come intermediario finanziario. L'onere di conformità grava sul PSP, che a sua volta è regolamentato e si assume gli obblighi KYC per i sub-esercenti.

Confronto: Conto della piattaforma vs. Split payment

7. Checklist: cosa dovresti verificare prima di iniziare

Prima di dotare il tuo marketplace in Svizzera di una soluzione di pagamento, chiarisci i seguenti punti:

• Chi è legalmente il beneficiario del pagamento – il tuo marketplace o il venditore? Solo se il venditore riceve direttamente i fondi viene meno il rischio legato ai depositi.

• I fondi dei clienti transitano su un conto aziendale proprio? Se sì: verifica se sussiste un obbligo di autorizzazione ai sensi dell'art. 1 cpv. 2 LBCR.

• I fondi vengono trattenuti temporaneamente – e se sì, per quanto tempo? L'eccezione dei 60 giorni (art. 5 cpv. 3 lett. c OBCR) deve essere interpretata in modo restrittivo.

• Chi verifica l'identità del venditore (KYC)? Se gestisci tu stesso il KYC, potresti essere considerato un intermediario finanziario ai sensi della LRD.

• Gestisci un modello basato su wallet o crediti? I crediti su un account utente possono essere qualificati come depositi del pubblico.

• A quanto ammonta il volume di transazioni previsto? Oltre EUR 1 milione non si applica più alcuna eccezione Sandbox.

• Hai fatto esaminare legalmente il modello? Una valutazione giuridica individuale è consigliata per qualsiasi modello che tocchi i fondi dei clienti.

• Come avvengono i pagamenti ai venditori – in modo automatico o manuale? I pagamenti manuali aumentano il tempo di detenzione e quindi il rischio.

• Chi sostiene il rischio in caso di rimborsi e chargeback? Chiarisci se sarai tu o il PSP a gestire lo storno.

Come gestire i fondi dei clienti in conformità alle norme con Payrexx

Payrexx offre una soluzione di pagamento per marketplace basata sul principio dello split payment. In qualità di Payment Service Provider (PSP) svizzero, Payrexx gestisce la suddivisione dei pagamenti, l'onboarding KYC dei sub-esercenti e i versamenti – compreso il supporto per TWINT, PostFinance, carte di credito e QR-fattura.

Il gestore del marketplace definisce la propria logica di commissione tramite l'API o il dashboard e può applicare proprie commissioni di transazione senza dover toccare i fondi dei clienti. In questo modo decadono di regola l'obbligo di autorizzazione ai sensi della LBCR e l'assoggettamento alla LRD – la complessità normativa rimane a carico del partner regolamentato.